SPILA (Schweiziska Internationell Privaträtt)
Den Schweiziska Federala Domstolen har nyligen utfärdat en anmärkningsvärd dom (planerad för publicering i officiella rapporter) om kravet på ömsesidighet med avseende på erkännande av utländska konkurs förordningarDomen (på tyska) finns här. Marjolaine Jakob, författaren av följande sammanfattning och kommentar, är en forskare vid Universitetet i Zürich, juridiska Fakulteten. Enligt Swiss international konkurslagen, tillgång av en konkurs förvaltaren att en konkurs gäldenärens tillgångar som är placerade i Schweiz kräver en lyckad erkännande av utländska konkurs för den behöriga Schweizisk domstol. Erkännande av utländsk konkurs för och effekterna av ett sådant erkännande (inklusive ingående av obligatoriska sekundära insolvensförfaranden över de tillgångar som ligger i Schweiz) regleras i art. c SPILA en utländsk konkursbeslutet ska redovisas under förutsättning att, bland andra förutsättningar, ömsesidighet beviljas av staten där beslutet meddelades.
I beslut av den Schweiziska Federala Högsta Domstolen som diskuteras nedan, var det ifrågasatts om den nederländska lagen ger ömsesidighet.
Moderbolaget C Ltd, Rotterdam (Nederländerna), lämnat in en fordran på skuld-omstrukturering moratorium över företaget B Ltd, Zug (Schweiz). Respektive påstående var för det mesta preliminärt antagen av rf-styrelsen och för resterande del angripna.
och utsett En som konkursförvaltaren
Genom dom av den augusti, tingsrätten i Rotterdam öppnade konkurs under C Ltd.
Genom dom av den februari, den kantonala domstolen i Zug godkänt en sammansättning avtal som ingåtts mellan B Ltd.
och borgenärerna. Den September, utländska konkursförvaltaren (A) lämnat in en ansökan om erkännande av den nederländska konkurs för augusti, med den kantonala domstolen i Zug. Genom dom av den oktober, den kantonala domstolen Zug och avslog begäran om erkännande av den nederländska konkurs beställning av resonemang som förutsättning av ömsesidighet beviljas inte av nederländsk lag. Efter avslag av överklagande från högsta Domstolen i Kantonen Zug, En överklagade i civilrättsliga frågor till den Schweiziska Federala Högsta Domstolen och begärde ogiltigförklaring av en dom av högsta Domstolen i Kantonen Zug, erkännande av den nederländska insolvens för augusti, och i följd av den senare, öppnandet av sekundära konkurs under C Ltd. 's tillgångar som är belägna i I schweiz. Den Schweiziska Federala Högsta Domstolen hänvisar till tidigare rättspraxis, enligt vilken förutsättning av ömsesidighet är att tolkas i bred mening. Ömsesidighet beviljas om den berörda statens lag erkänner effekterna av Schweiziska konkurs på liknande (men inte nödvändigtvis på samma grund. Med andra ord, det räcker om den utländska lagstiftningen erkänner en Schweizisk konkurs för under förhållanden som inte betydligt strängare än de som fastställts av Schweiziska lagen om erkännande av utländsk konkursbeslutet. Beslutet dessutom hänvisar till den Europeiska trenden på att avskaffa förutsättning av ömsesidighet, vilket också avspeglas i den Schweiziska lagstiftningen. Sedan September den Schweiziska Finansiella Marknaden Tillsynsmyndigheten kan känna igen under vissa villkor utländska konkurs order och insolvens åtgärder som uttalas mot banker utomlands utan en obligatorisk inledande av sekundära konkurs i Schweiz (jfr. två Schweiziska Banking Act) och utan att den stat i vilken konkursbeslutet meddelades att bevilja ömsesidighet (jfr. två Förordning om Bank-Konkurser av den Schweiziska Finansiella Marknaden Tillsynsmyndigheten). Som en följd därav, att den Schweiziska Federala Högsta Domstolen medger att den bar inte bör sättas alltför högt om förutsättning av ömsesidighet där det fortfarande existerar. I Nederländerna, öppnandet av utländska konkurs kan inte vara formellt erkänd och inga formella och heltäckande effekter av beslag ske. Således, enligt holländsk lag en utländsk konkursförvaltaren har att"konkurrera"med andra borgenärer, eftersom deras rättigheter över beslagtagna tillgångar skall respekteras. Men de utländska konkursförvaltaren har rätt att vidta åtgärder och upprätthållande av rättigheter på nederländskt territorium.
Dessutom är han direkt tillgång till konkurs gäldenärens tillgångar som ligger i Nederländerna.
Följaktligen, den holländska internationell konkurs-lagen verkar vara lika i kvalitativa termer, även om de tekniskt sett skiljer sig i grunden från Swiss international konkurslagen. Enligt beslut av den Schweiziska Federala Högsta Domstolen, med beaktande av den förutsättning av ömsesidighet, det är inte avgörande att ett formellt erkännande av en utländsk konkursbeslut och en total avveckling av lokala tillgångar som är främmande för den holländska internationella insolvensrätten. I stället kvaliteten på ömsesidigt stöd är avgörande. Dessutom, och det Schweiziska Federala Högsta Domstolen konstaterar att en utländsk konkursförvaltaren är inte i ett sämre läge men förmodligen i många fall även en bättre ställning i Nederländerna i förhållande till den position i en utländsk konkursförvaltaren i Schweiz. I följd därav, att den Schweiziska Federala Högsta Domstolen konstaterar att den nederländska lagen ger ömsesidighet enligt art. c SPILA och förutsatt att övriga förutsättningar är uppfyllda, holländska konkursbeslutet skall erkännas.
Det är glädjande att den Schweiziska Federala Högsta Domstolen har antagit en liberal tolkning som bygger på en modern förståelse av tendenser i internationell insolvensrätt, och särskilt i Swiss international banking obeståndsrätt.
Den tidigare rättspraxis i det Schweiziska Federala Högsta Domstolen var formad av en mycket restriktiv tolkning av art. SPILA att insistera på en skyddande tolkning av Schweiziska internationell insolvensrätt. Detta beslut ger intryck av att den Schweiziska Federala Högsta Domstolen slutligen anser internationella trender och - ännu viktigare - trender i Schweizisk lag. Men, det är obegripligt och oacceptabelt att Swiss international banking obeståndsrätt innehåller en långt mer liberal reglering än Schweiziska internationell insolvensrätt den senare är tillämplig mycket oftare. Detta är otillfredsställande rättsliga situation är resultatet av en okoordinerad process för att revidera och anta Schweiziska lagstiftningen.
Förhoppningsvis, och det Schweiziska Federala Högsta Domstolen kommer att fortsätta att följa den internationella utvecklingen och inta en mer generös hållning också i andra frågor av Schweiziska internationell insolvensrätt, till exempel med hänsyn till kraften av konkursförvaltaren i Schweiz.
